2022年12月(yuè)(yuè)30日，《中華人(rén)民(mín)共和國公司法（修訂草案二次審議(yì)稿）》（以下(xià)簡稱“二審稿”）向社會公開征求意見，相較于2021年12月(yuè)(yuè)向社會公開征求意見的《中華人(rén)民(mín)共和國公司法（修訂草案》（以下(xià)簡稱“一(yī)審稿”）及現(xiàn)行公司法，二審稿就(jiù)強化(huà)股東出資責任、優化(huà)公司組織機構設置、落實國有企業改革實踐等内容做了(le)進一(yī)步的完善和規範，本文在整理(lǐ)重點修訂内容的基礎上(shàng)，結合業務(wù)開展的實際需求進行要點提示。

一(yī)、強化(huà)股東出資責任

（一(yī)）關(guān)于股東出資義務(wù)

從一(yī)審稿到二審稿，可以看到公司法修訂重點壓實股東出資責任。一(yī)審稿較現(xiàn)行公司法，增加了(le)股東失權規定（第46條）、認繳出資加速到期規定（第48條）以及董監高相應的賠償責任規定（第47條、第52條）。二審稿在一(yī)審稿的基礎上(shàng)主要做了(le)如(rú)下(xià)調整：

1.明确了(le)董事(shì)會為(wèi)股東出資情況具有核查義務(wù)的責任主體(tǐ)，對于股東未按期足額繳納出資的股東，董事(shì)會有義務(wù)發出書面出資催繳書。（第51條）

——要點提示：項目投資及投後管理(lǐ)過程中需持續關(guān)注項目公司董事(shì)會是否有效行使出資催繳職能(néng)、是否存在已有或潛在失權股東等影響股權結構穩定性的事(shì)項。

2.明确了(le)失權股權的後續處理(lǐ)規則。二審稿增加規定公司未在發出失權通知後6個(gè)月(yuè)(yuè)内依法轉讓股權或減資的，由公司其他股東按照出資比例足額繳納相應出資。（第51條）

——要點提示：持續關(guān)注項目公司各股東實繳進度，是否存在已有或潛在的失權股權風(fēng)險、失權股權的後續處理(lǐ)情況，避免投資入股後因項目公司失權股權未及時(shí)處理(lǐ)，而需要按出資比例繳納相應出資的風(fēng)險。

3.公司不能(néng)清償到期債務(wù)時(shí)，公司或者已到期債權的債權人(rén)有權要求已認繳出資但(dàn)未屆繳資期限的股東提前繳納出資，二審稿删除了(le)“明顯缺乏清償能(néng)力”事(shì)由，降低(dī)了(le)适用标準。（第53條）

——要點提示：需謹慎确定認繳金(jīn)額及實繳進度，并在實繳完成前，持續關(guān)注項目公司負債情況。從目前兩稿修訂草案來(lái)看，認繳制下(xià)股東出資期限利益将被壓縮，當公司不能(néng)清償到期債務(wù)時(shí)，經公司或已到期債權的債權人(rén)請求即觸發股東提前繳付認繳出資的義務(wù)，認繳期限不再成為(wèi)足以抗辯債權人(rén)的事(shì)由。

（二）關(guān)于股權轉讓後原股東出資補充責任

對于股東轉讓已認繳但(dàn)未屆繳資期限的股權，在受讓人(rén)承擔繳納出資義務(wù)的基礎上(shàng)，二審稿明确了(le)受讓人(rén)未按期足額繳納出資的，出讓人(rén)對受讓人(rén)未按期繳納的出資承擔補充責任（第88條）。

——要點提示：結合前述認繳出資提前到期條款，認繳制下(xià)的股東在完成出資前，因公司債務(wù)問題成為(wèi)被告、被執行人(rén)的情況将大幅增加，出讓股東對轉讓後的到期出資仍然在出資範圍内承擔補充責任，這(zhè)意味着對于通過轉讓未實繳完畢出資股權退出的項目，我們仍需關(guān)注股權受讓方的實繳出資進度或根據項目實際情況設置其他風(fēng)險控制安排。

二、優化(huà)公司組織機構設置及其職權

（一(yī)）關(guān)于決議(yì)的成立和撤銷

1.關(guān)于股東會、董事(shì)會決議(yì)的撤銷，一(yī)審稿增加了(le)董事(shì)可以請求法院撤銷的權利（第73條），而二審稿恢複了(le)有權請求決議(yì)撤銷的主體(tǐ)僅為(wèi)股東（第26條），并删除了(le)一(yī)審稿中公司可以要求撤銷主體(tǐ)提供擔保的規定（一(yī)審稿第73條）。

2.一(yī)審稿（第74條）、二審稿（第27條）均新(xīn)增了(le)“股東會、董事(shì)會的決議(yì)不成立”的情形，并明确了(le)決議(yì)被宣告無效、撤銷或者被确認不成立時(shí)不影響公司與善意相對人(rén)形成的民(mín)事(shì)法律關(guān)系（一(yī)審稿第75條、二審稿第28條）。 

——要點提示：上(shàng)述修訂内容基本延續了(le)現(xiàn)行公司法司法解釋（四）的規範思路(lù)。

（二）關(guān)于監事(shì)及審計委員(yuán)會

1.二審稿增加規定經全體(tǐ)股東一(yī)緻同意，可以不設監事(shì)，換言之，對于規模較小的公司，隻要全體(tǐ)股東一(yī)緻同意可以不設監事(shì)，改變了(le)監事(shì)會/監事(shì)系公司必備治理(lǐ)機構的規定。（第83條）

2.一(yī)審稿（第64條、第125條）及二審稿（第69條、第121條）均新(xīn)增規定有限責任公司、股份有限公司可以在董事(shì)會中設置審計委員(yuán)會，依法行使監事(shì)會或監事(shì)職權。

——要點提示：如(rú)上(shàng)述條款最終審議(yì)通過，意味着在規模較小的公司的組織機構設置中，可以選擇不設監事(shì)會/監事(shì)的架構，由董事(shì)會下(xià)設審計委員(yuán)會履行監事(shì)會職能(néng)。在後續項目投資過程中，我們可以根據項目實際需求和管控運作(zuò)特點設置相關(guān)組織機構，進一(yī)步提高公司治理(lǐ)的靈活性。

三、完善公司資本及公司注銷相關(guān)制度規定

（一(yī)）關(guān)于授權資本制

一(yī)審稿首次引入授權資本制（第164條），二審稿對授權董事(shì)會決定發行新(xīn)股的時(shí)限與比例作(zuò)了(le)具體(tǐ)的規定，規定公司章程或者股東會可以授權董事(shì)會在三年内決定發行不超過已發行股份百分(fēn)之五十的股份，同時(shí)明确以非現(xiàn)金(jīn)支付方式支付股款的應當經股東會決議(yì)，不在授權之列。（第152條）

——要點提示：本次公司法修訂引入授權資本制，即允許在一(yī)定的比例和時(shí)限範圍内授權董事(shì)會發行股份，項目投資過程中，可以根據項目具體(tǐ)情況和投資管控要求，具體(tǐ)規範和限制項目公司章程中的相關(guān)條款。

（二）關(guān)于簡易減資制度

1.一(yī)審稿和二審稿（第221條）允許公司按照規定程序使用資本公積金(jīn)及通過簡易減資彌補虧損。二審稿修改了(le)一(yī)審稿中“簡易減資”的表述，按照程序彌補虧損後，仍有虧損的，可以減少注冊資本彌補虧損。

2.二審稿将一(yī)審稿中簡易減資後法定公積金(jīn)累計額比例（一(yī)審稿第221條）調整為(wèi)“在法定公積金(jīn)累計額達到公司注冊資本百分(fēn)之五十前,不得分(fēn)配利潤”（二審稿第221條）。

——要點提示：該條款主要為(wèi)在保護債權人(rén)利益的前提下(xià)給公司形式減資降低(dī)程序成本，此種情況下(xià)所減少的注冊資本不得退還給股東、也(yě)不免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)，并通過對法定公積金(jīn)累計額比例的要求來(lái)對股東分(fēn)配利潤的權利進行限制，進一(yī)步确保股東不會優于債權人(rén)獲得分(fēn)配，項目投資過程中，需關(guān)注項目公司章程或投資協議(yì)相關(guān)條款中是否超出公司法規定限制了(le)投資人(rén)分(fēn)紅(hóng)權利。

（三）關(guān)于公司強制注銷

二審稿新(xīn)增“公司被吊銷營業執照、責令關(guān)閉或者被撤銷，滿三年未清算(suàn)完畢的，公司登記機關(guān)通過統一(yī)的企業信息公示系統予以公告注銷”的規定。（第237條）

——要點提示：如(rú)上(shàng)述條款最終審議(yì)通過，則為(wèi)解決實踐中注銷難、“僵屍公司”等大量存在的問題提供了(le)制度依據。

四、完善董監高履職責任規定

（一(yī)）關(guān)于董事(shì)、高管履職造成他人(rén)損害的責任

二審稿将一(yī)審稿規定的“董事(shì)、高級管理(lǐ)人(rén)員(yuán)執行職務(wù)造成他人(rén)損害”的責任（一(yī)審稿第190條）進行修改。首先由公司對損害承擔賠償責任，對于董事(shì)、高級管理(lǐ)人(rén)員(yuán)，僅限于其具有故意或重大過失才承擔賠償責任，且與公司的賠償責任獨立，并非連帶責任（二審稿第190條）。此外，二審稿新(xīn)增了(le)公司為(wèi)董事(shì)投保責任保險的相關(guān)規定。（192條）

——要點提示：進一(yī)步明确董事(shì)、高管的履職責任是本次公司法修訂的一(yī)個(gè)重點内容，本次二審稿更是新(xīn)增了(le)董事(shì)責任保險制度。在項目投資過程中，可以按照公司法最新(xīn)規定壓實項目公司的董事(shì)、高管的個(gè)人(rén)履職責任，并根據實際需要對派出的董事(shì)等人(rén)員(yuán)投保董事(shì)責任保險。

（二）關(guān)于董事(shì)會自我交易、關(guān)聯交易的回避要求

關(guān)于董監高自我交易、關(guān)聯交易回避表決，二審稿新(xīn)增了(le)董監高自我交易回避表決時(shí)“出席董事(shì)會無關(guān)聯關(guān)系董事(shì)人(rén)數不足三人(rén)的，将決議(yì)事(shì)項提交股東會審議(yì)”的規定，明确了(le)當關(guān)聯董事(shì)人(rén)數較多時(shí)的審議(yì)表決程序。（第183條）

——要點提示：本條程序性規定在公司治理(lǐ)實務(wù)中已較為(wèi)常見，不會對公司業務(wù)的實際開展有較大影響。

五、調整國家出資公司組織機構的特别規定

二審稿将一(yī)審稿的“第六章 國家出資公司的特别規定”調整為(wèi)第七章，将章名改為(wèi)“國家出資公司組織機構的特别規定”，并删除《企業國有資産法》中已經有明确規定的内容。二審稿明确了(le)國有獨資公司不設監事(shì)會或者監事(shì),在董事(shì)會中設置審計委員(yuán)會，行使監事(shì)會職權。（第176條）

——要點提示：公司法此次修訂國家出資公司相關(guān)内容，主要系根據國有企業改革實踐，與《企業國有資産法》做好(hǎo)(hǎo)銜接。若該條規定最終審議(yì)通過，國有獨資公司的審計委員(yuán)會将代替監事(shì)會/監事(shì)行使職權。