2023年2月(yuè)(yuè)17日，中國證監會正式發布了(le)《境内企業境外發行證券和上(shàng)市(shì)管理(lǐ)試行辦法》（“《管理(lǐ)試行辦法》”）及其配套指引（即1号指引至5号指引，與《管理(lǐ)試行辦法》合稱“備案新(xīn)規”或“新(xīn)規”），備案新(xīn)規于2023年3月(yuè)(yuè)31日起正式生(shēng)效。為(wèi)進一(yī)步促進省産業基金(jīn)業務(wù)順利開展，及時(shí)把握政策動向，現(xiàn)對備案新(xīn)規核心要點進行梳理(lǐ)總結。

一(yī)、适用範圍

備案新(xīn)規适用于不同類型的境外上(shàng)市(shì)流程，包括直接上(shàng)市(shì)（例如(rú)H股）、間(jiān)接上(shàng)市(shì)（例如(rú)紅(hóng)籌上(shàng)市(shì)）等境外首發上(shàng)市(shì)，以及再融資、H股全流通等境外發行上(shàng)市(shì)後的其他發行、全流通等經濟行為(wèi)。

其中，《管理(lǐ)試行辦法》第十五條規定了(le)間(jiān)接上(shàng)市(shì)的認定标準，間(jiān)接境外上(shàng)市(shì)應同時(shí)滿足财務(wù)數據指标和經營管理(lǐ)标準，财務(wù)數據指标較容易直接判斷，而經營管理(lǐ)标準涉及的“經營活動的主要環節”及“負責經營管理(lǐ)的高級管理(lǐ)人(rén)員(yuán)”缺乏硬性指标，需要結合企業情況合理(lǐ)判斷。同時(shí)，間(jiān)接上(shàng)市(shì)的認定以“實質重于形式”作(zuò)為(wèi)兜底原則，即在形式上(shàng)未同時(shí)滿足上(shàng)述财務(wù)數據指标和經營管理(lǐ)标準但(dàn)實質上(shàng)符合相應指标和标準的情形下(xià)，境内企業也(yě)存在被認定為(wèi)間(jiān)接境外發行上(shàng)市(shì)的可能(néng)。

二、備案要求

概括而言，備案新(xīn)規要求企業境外上(shàng)市(shì)應符合國家安全和企業重大方面合規這(zhè)兩項實質要求，主要包括如(rú)下(xià)兩方面：

（一(yī)）根據《管理(lǐ)試行辦法》的規定，境内企業境外發行上(shàng)市(shì)應依法合規經營，遵守外商(shāng)投資、國有資産管理(lǐ)、行業監管、境外投資、保守國家秘密、網絡安全、數據安全等國家法律法規和規定要求。

（二）同時(shí)，《管理(lǐ)試行辦法》第八條列舉了(le)不得境外上(shàng)市(shì)的情形：

1．境内企業存在國家法律法規和有關(guān)規定明确禁止上(shàng)市(shì)融資的情形。1号指引進一(yī)步明确本條包括《市(shì)場(chǎng)準入負面清單》禁止上(shàng)市(shì)融資的、被列入嚴重失信主體(tǐ)的以及在産業政策、安全生(shēng)産、行業監管等領域存在法律、行政法規和國家有關(guān)規定限制或禁止上(shàng)市(shì)融資的企業。

2．經主管部門審查認定境外上(shàng)市(shì)可能(néng)危害國家安全的。

3．境内企業或其控股股東、實控人(rén)近三年存在貪污、賄賂、侵占财産、挪用财産、破壞社會主義市(shì)場(chǎng)經濟秩序的刑事(shì)犯罪。

4．境内企業涉嫌犯罪或重大違法違規正在被調查，尚未有明确結論意見的。1号指引進一(yī)步明确違法違規行為(wèi)導緻嚴重環境污染、重大人(rén)員(yuán)傷亡、國家經濟利益重大損失或其他社會影響惡劣的情況，原則上(shàng)應當認定為(wèi)重大違法違規行為(wèi)。

5．控股股東或受控股股東、實控人(rén)支配的股東持有的股權存在重大權屬糾紛。1号指引進一(yī)步明确應關(guān)注上(shàng)述發行人(rén)股權是否存在質押、凍結或訴訟仲裁，可能(néng)導緻重大權屬糾紛的情形。

三、備案關(guān)注點1：行業監管及安全審查合規

備案新(xīn)規對拟境外上(shàng)市(shì)企業的行業監管合規、安全審查合規（包括但(dàn)不限于外商(shāng)投資安全合規、網絡安全合規、數據安全合規）等方面予以重點關(guān)注，要求該等監管意見及安全評估審查意見（如(rú)适用）均需作(zuò)為(wèi)備案材料提交證監會審核。

四、備案關(guān)注點2：企業股權結構與控制架構合規

一(yī)方面，備案新(xīn)規對股份代持的核查要求與A股類似，重點關(guān)注股份代持形成原因、演變情況、合法合規性、是否存在糾紛或潛在糾紛、是否存在法律法規規定禁止持股的主體(tǐ)直接或間(jiān)接持有發行人(rén)股份等方面。

另一(yī)方面，備案新(xīn)規對員(yuán)工持股計劃和股權激勵情況亦較為(wèi)關(guān)注，此前不涉及境内證券監管的紅(hóng)籌架構企業後續将需要滿足該項備案要求。除常規核查内容外，就(jiù)激勵對象方面，新(xīn)規重點關(guān)注非公司員(yuán)工持股的情況，并要求進一(yī)步披露該等人(rén)員(yuán)資金(jīn)來(lái)源、入股價格、是否參與公司經營管理(lǐ)等。

五、備案關(guān)注點3：VIE架構合規

備案新(xīn)規中直接涉及VIE企業的規定主要體(tǐ)現(xiàn)在發行人(rén)備案報(bào)告、發行人(rén)境内律師核查要求兩個(gè)層面。在發行人(rén)備案報(bào)告層面，要求發行人(rén)對VIE架構搭建原因、具體(tǐ)安排、潛在風(fēng)險及應對措施等進行披露；在發行人(rén)境内律師核查要求層面，要求就(jiù)VIE架構的如(rú)下(xià)方面進行核查說(shuō)明：（1）境外投資者參與發行人(rén)經營管理(lǐ)情況，例如(rú)派出董事(shì)等；（2）是否存在境内法律、行政法規和有關(guān)規定明确不得采用協議(yì)或合約安排控制業務(wù)、牌照、資質等的情形；（3）通過協議(yì)控制架構安排控制的境内運營主體(tǐ)是否屬于外商(shāng)投資安全審查範圍，是否涉及外商(shāng)投資限制或禁止領域。

根據證監會有關(guān)部門負責人(rén)答(dá)記者問，對于VIE架構企業境外上(shàng)市(shì)，備案管理(lǐ)将堅持市(shì)場(chǎng)化(huà)、法治化(huà)原則，加強監管協同。證監會将征求有關(guān)主管部門意見，對滿足合規要求的VIE架構企業境外上(shàng)市(shì)予以備案，支持企業利用兩個(gè)市(shì)場(chǎng)、兩種資源發展壯大。

六、穿透核查及信息披露

備案新(xīn)規除對控股股東及實際控制人(rén)提出股權穿透核查及股東信息披露要求外，對持有發行人(rén)5%以上(shàng)股份或表決權的主要股東（“主要股東”）亦提出類似要求，主要股東需穿透至自然人(rén)、上(shàng)市(shì)公司（含境外上(shàng)市(shì)公司）等公衆公司、國有控股或管理(lǐ)的主體(tǐ)（含事(shì)業單位、國有主體(tǐ)控制的産業基金(jīn)等）、集體(tǐ)組織等。主要股東組織形式為(wèi)法人(rén)的，需披露的内容包括成立時(shí)間(jiān)、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生(shēng)産經營地、股東構成。

盡管備案新(xīn)規提供了(le)較為(wèi)詳盡的規定及判斷标準，但(dàn)鑒于新(xīn)規剛剛落地，尚未有可供參考的操作(zuò)實踐，對相關(guān)因素的理(lǐ)解與實踐後續存在調整的可能(néng)。為(wèi)提高省産業基金(jīn)投資運作(zuò)效率，推動企業順利實現(xiàn)上(shàng)市(shì)，建議(yì)投後管理(lǐ)中提示已投企業在履行備案程序前以及備案過程中就(jiù)相關(guān)事(shì)項與中國證監會及相關(guān)主管部門進行充分(fēn)溝通，并持續關(guān)注相關(guān)監管實踐情況。